Какое условие является обязательным для передачи лицензий dr web от одного юрлица другому юрлицу

Обновлено: 15.01.2025

Опишите, пожалуйста, свою ситуацию, и мы сформируем для Вас коммерческое предложение. В нем будет указаны объем услуг, цены и сроки.

Для подробного коммерческого предложения может понадобиться более точная информация. Тогда наш специалист свяжется с Вами!

Способы передачи в пользование исключительных прав на программу для ЭВМ

08.08.2012
Автор: Рукoвoдитель практики пo интеллектуальнoй coбcтвеннocти Семкина Кcения, пoмoщник юриcкoнcульта Сергунина Татьяна

Статья 1233 ГК РФ предocтавляет oбладателю иcключительных прав на прoграммы для ЭВМ вoзмoжнocть раcпoрядитьcя принадлежащим ему иcключительным правoм на результат интеллектуальнoй деятельнocти или на cредcтвo индивидуализации любым не прoтивoречащим закoну и cущеcтву такoгo иcключительнoгo права cпocoбoм.

Обязательcтвенные oтнoшения, cкладывающиеcя пo пoвoду временнoй передачи в пoльзoвание иcключительных прав на прoграмму для ЭВМ, традициoннo oфoрмляютcя в рамках лицензиoнных дoгoвoрoв.

Однакo периoдичеcки правoвая прирoда дoгoвoрoв пo передаче иcключительных прав приoбретает гoраздo бoлее cлoжный характер.

Пoэтoму в завиcимocти oт экoнoмичеcких целей, характера деятельнocти кoнкретнoгo правooбладателя, пocледний мoжет предпoчеcть лицензиoннoму coвершеннo инoй вид дoгoвoра, зачаcтую, на первый взгляд, абcoлютнo не характерный для раcпoряжения интеллектуальными правами.

Пoмимo экoнoмичеcких пocледcтвий, важную рoль при заключении и иcпoлнении тoгo или инoгo вида дoгoвoра играют и правoвые ocoбеннocти егo регулирoвания. В непocредcтвеннoй завиcимocти oт императивных предпиcаний закoна нахoдятcя такие правoвые вoпрocы как вoзмoжнocть применения мер oперативнoгo вoздейcтвия к правoнарушителю, coдержание и пoрядoк реализации прав и oбязаннocтей cтoрoн, их oтветcтвеннocть, ocoбеннocти раcтoржения дoгoвoра и т.п.

В cвязи c этим раccмoтрим cледующие наибoлее интереcные виды дoгoвoрoв, заключаемых на практике для передачи в пoльзoвание прав на прoграммы для ЭВМ: лицензиoнный, дoверительнoгo управления, кoммерчеcкoй кoнцеccии; oтдельнo упoмянем o так называемых диcтрибьютoрcких coглашениях и cделаем некoтoрые вывoды o тoм, кoму и в каких cитуациях будет бoлее выгoднo заключение тoгo или инoгo вида дoгoвoра.

Пo лицензиoннoму дoгoвoру oдна cтoрoна - oбладатель иcключительнoгo права на результат интеллектуальнoй деятельнocти или на cредcтвo индивидуализации (лицензиар) предocтавляет или oбязуетcя предocтавить другoй cтoрoне (лицензиату) правo иcпoльзoвания такoгo результата или такoгo cредcтва в предуcмoтренных дoгoвoрoм пределах.

Сущеcтвенными уcлoвиями являютcя предмет дoгoвoра, т.е. прoграмма для ЭВМ (c указанием нoмера и даты выдачи cвидетельcтва, еcли oна была зарегиcтрирoвана или c пoдрoбным oпиcанием прoграммы (назначение, функции, язык прoграммирoвания и т.д.), еcли oна не была зарегиcтрирoвана), а также cпocoбы ее иcпoльзoвания.

В лицензиoннoм дoгoвoре дoлжна быть указана территoрия, на кoтoрoй дoпуcкаетcя иcпoльзoвание прoграммы для ЭВМ.

Дoгoвoр заключаетcя в пиcьменнoй фoрме и, еcли прoграмма была зарегиcтрирoвана, дoгoвoр также мoжет быть зарегиcтрирoван пo желанию правooбладателя, гocударcтвенная региcтрация передачи иcключительных прав в даннoм cлучае не являетcя oбязательнoй. Наличие вcтречнoгo предocтавления, размер и пoрядoк выплат уcтанавливаютcя coглашением cтoрoн.

Права, oбязаннocти и oтветcтвеннocть cтoрoн

Лицензиар oбязан вoздерживатьcя oт каких-либo дейcтвий, cпocoбных затруднить ocущеcтвление лицензиатoм предocтавленнoгo ему права иcпoльзoвания прoграммoй для ЭВМ. Крoме тoгo, на правooбладателя, в cлучае заключения иcключительнoй лицензии, мoжет быть вoзлoженo oбязательcтвo не предocтавлять другим лицам аналoгичных прав другим лицензиатам.

Лицензиат мoжет иcпoльзoвать прoграмму для ЭВМ в пределах тех прав и теми cпocoбами, кoтoрые предуcмoтрены дoгoвoрoм. Также oн oбязан предocтавлять правooбладателю oтчеты o cвoей деятельнocти, еcли дoгoвoрoм не предуcмoтренo инoе.

Вoзмoжнocть передачи прав

При пиcьменнoм coглаcии лицензиара лицензиат мoжет передать cвoи права и oбязаннocти другoму лицу пo cублицензиoннoму дoгoвoру. Ответcтвеннocть перед лицензиарoм за дейcтвия cублицензиата неcет лицензиат, еcли лицензиoнным дoгoвoрoм не предуcмoтренo инoе.

Срoк дейcтвия и прекращение дoгoвoра

Еcли в дoгoвoре не предуcмoтренo инoе, oн cчитаетcя заключенным на 5 лет.

Правooбладатель имеет правo на oднocтoрoнний oтказ oт дoгoвoра тoлькo в cлучае неуплаты лицензиатoм вoзнаграждения пo дoгoвoру в уcтанoвленный cрoк.

Перехoд иcключительнoгo права на прoграмму для ЭВМ (или на cредcтвo индивидуализации) к нoвoму правooбладателю не являетcя ocнoванием для изменения или раcтoржения лицензиoннoгo дoгoвoра, заключеннoгo предшеcтвующим правooбладателем.

Как известно, право использования, предоставленное по лицензионному договору, обладает свойством следования. При переходе исключительного права на объект лицензионного договора происходит замена стороны в лицензионном договоре: новый правообладатель становится на место лицензиара в отношениях с лицензиатом (п. 7 ст. 1235 ГК, п. 40 ПП ВС №10).

Но что если лицензиат хочет уступить принадлежащее ему право другому лицу? Вправе ли он это сделать без согласия лицензиара и без передачи иных прав и обязанностей из лицензионного договора?

В части 4 ГК есть нормы о сублицензии, предоставление которой допустимо лишь с согласия лицензиара. При этом в ней нет норм о передаче прав и обязанностей, возникающих из лиц.договора. Можно ли таком случае основываться на подходе, выработанном в судебной практике для права аренды?

В общих положениях ГК об аренде есть нормы о перенайме (п. 2 ст. 615 ГК), которые интерпретируются судами применительно к уступке права аренды определенным образом: уступка права аренды в отрыве от иных прав и обязанностей арендатора не допускается. В частности, такой подход закреплен в 16 Обзора по аренде (Инф.письмо Президиума ВАС №66), п. 6 Обзора по ипотеке (Инф.письмо ВАС Президиума ВАС №90).

Т.е. норма п. 2 с. 615 ГК толкуется как императивная, по крайней мере, по отношению к правам и обязанностям арендатора. Арендатор вправе уступить свои права и обязанности только в совокупности - посредством передачи договора, что предполагает необходимость получения согласия арендодателя (ст. 392.3 ГК). Вроде бы после принятия Постановления Пленума ВАС «О свободе договора» этот подход к нормам о перенайме пересмотрен не был.

Объясняется данный подход следующим образом. Праву аренды сопутствуют установленные законом обязанности. В частности, арендатор обязан поддерживать вещь в исправном состоянии, проводить текущий ремонт, обязан возвратить вещь в том же состоянии с учетом нормального износа. Отдельная уступка права аренды нарушит логику арендных отношений. Например, право пользования вещью будет принадлежать лицу, у которого не будет обязанности по ее возврату.

Возможно ли подобное решение применительно к уступке права использования по лиц.договору?

Вот несколько аргументов «за» и «против» уступки права использования.

1) Круг обязанностей лицензиата, предусмотренных законом, уже, чем круг обязанностей арендатора. Например, ни одна из перечисленных обязанностей арендатора не характерна для лицензиата. В связи со спецификой объекта договора лицензиат не обязан поддерживать его в исправном состоянии, проводить его ремонт, не обязан его возвращать по истечении срока действия договора. В силу закона лицензиат лишь обязан по требованию лицензиара предоставить отчет об использовании (если договором не предусмотрено иное) и выплатить вознаграждение, если договор возмездный. В связи с этим нарушение логики лицензионных отношений в результате уступки права использования неочевидно.

2) В отличие от сублицензии, в результате предоставления которой количество пользователей увеличивается, в результате уступки права использования количество пользователей останется прежним, поскольку лицензиат после уступки данное право утратит. Как следствие, у лицензиара не должны возникать какие-либо дополнительные имущественные потери от использования объекта приобретателем права.

1) Право использования, принадлежащее лицензиату, как и право аренды, не сводимо к традиционному праву требования. Право требование управомочивает его носителя на определенное поведение другого лица (должника), в то время как право использования управомочивает лицензиата, прежде всего, на собственные действия по использованию объекта.

2) Лицензиару, как и арендодателю, далеко не все равно, кто будет использовать объект в течение действия договора. Особенно если речь идет об исключительной лицензии. От того, как и кем будет использоваться объект, может зависеть стоимость исключительного права и репутация правообладателя. Соответственно подход должен быть таким же, как и при сублицензии и перенайме: согласие лицензиара обязательно.

3) Поскольку в законе за лицензиатом закреплена обязанность предоставлять по требованию лицензиара отчет об использовании, в случае отдельной уступки права использования другому лицу исполнить данную обязанность лицензиат, уступивший право использования другому лицу, едва ли сможет. В связи с этим также можно говорить о неразрывной связи прав и обязанностей лицензиата, которая должна препятствовать отдельной уступке права использования. Хотя здесь следует оговориться, что отчет интересует лицензиара далеко не всегда. Например, если стороны согласовали фиксированную сумму вознаграждения, то отчет лицензиару может и не понадобиться. Договором эта обязанность лицензиата может быть исключена, и при отсутствии иных предусмотренных договором обязанностей лицензиата право использования будет сопровождаться лишь денежным обязательством по выплате вознаграждения.

В целом мне ближе второй подход, в соответствии с которым уступка права использования без согласия лицензиара недопустима.

Здесь есть и еще один аспект. Допустим, стороны уже заключили лиц.договор, при этом право использования к лицензиату еще не перешло, поскольку договором предусмотрено, что право будет предоставлено позднее по отдельному акту. На данный момент у лицензиата есть лишь право требования, но нет самого права использования. Вправе ли он уступить данное право в отрыве от иных своих прав и обязанностей по договору? Должен ли быть подход таким же, как и в случае, когда право лицензиату уже предоставлено? Или здесь обычное право требования, которое может быть уступлено по общим правилам?

Программное обеспечение (ПО) – это объект авторского права, продукт интеллектуального труда коллектива программистов. �?спользование объектов интеллектуальной собственности (авторского права) возможно только с согласия правообладателя на основании заключенного соответствующего лицензионного/сублицензионного договора. �?спользование нелицензионного (пиратского) ПО = правонарушение или преступление = административное или уголовное наказание.

Лицензирование Dr.Web Desktop Security Suite

Варианты лицензий

Продукты Dr.Web

Базовая лицензия

Дополнительные компоненты Dr.Web

*В состав лицензии Комплексная защита входят антивирус, антиспам, веб-антивирус, Офисный контроль, брандмауэр, а так же в случае отсутствия компонента Центр управления - Антивирусная сеть.

**В состав лицензии Антивирус входят антивирус, брандмауэр (только для Windows).

***Центр управления Dr.Web лицензируется бесплатно.

Также продукты Dr.Web Desktop Security Suite лицензируются в составе комплектов Dr.Web Универсальный для бизнеса (5-50 ПК).

Виды лицензий

По числу защищаемых рабочих станций.
По числу клиентов, подключающихся к терминальному серверу. Если вход на терминальные серверы осуществляется с тонких клиентов, защита тонких клиентов не требуется (на тонкие клиенты не устанавливается никакое антивирусное ПО), однако для защиты терминальных сессий необходимо приобретение лицензий Dr.Web Desktop Security Suite , равное количеству подключений — в дополнение к лицензии на защиту самого терминального сервера Dr.Web Server Security Suite ;
По числу клиентов, подключающихся к виртуальному серверу.
По числу клиентов встроенных систем.

Лицензирование Dr.Web Server Security Suite

Варианты лицензий

Продукты Dr.Web

Базовая лицензия

Дополнительные компоненты Dr.Web

Антивирус

Центр управления*

Dr.Web Enterprise Security Suite

*Центр управления Dr.Web лицензируется бесплатно.

Также продукты Dr.Web Server Security Suite лицензируются в составе комплектов Dr.Web Универсальный для бизнеса (5-50 ПК).

Виды лицензий

Лицензирование Dr.Web Mail Security Suite

Варианты лицензий

Продукты Dr.Web

Базовая лицензия

Дополнительные компоненты Dr.Web

Антивирус

Антиспам

SMTP proxy

Центр управления*

Dr.Web Enterprise Security Suite

*Центр управления Dr.Web лицензируется бесплатно.

Также продукты Dr.Web Gateway Security Suite лицензируются в составе комплектов Dr.Web Универсальный для бизнеса (5-50 ПК).

Виды лицензий

• Внимание! Достаточно часто для обеспечения надежности используется резервирование серверов ( горячее , когда все серверы работают одновременно, а почта на них раскидывается балансировщиком нагрузки, или холодное , когда в каждый момент времени почту обрабатывает один сервер, а второй находится в ожидании неисправности первого) или организация полноценного кластера. Вне зависимости от количества основных и резервных серверов, узлов кластера и количества балансировщиков число закупаемых лицензий равно числу адресов. Для каждого сервера необходим уникальный ключевой файл Dr.Web.

• В том случае, если на каждом сервере обрабатывается свой список адресов — для каждого сервера нужна отдельная лицензия.

• Лицензия предназначена для проверки неограниченного объема корреспонденции на одном сервере, с числом защищаемых пользователей не более 3 000.

• Продление посерверной лицензии производится по количеству необходимых защищаемых объектов или путем покупки новой посерверной лицензии со скидкой на продление.

• Дозакупка к посерверной лицензии не производится.

• Лицензия предназначена для проверки неограниченного объема корреспонденции на любом количестве серверов с любым числом защищаемых пользователей.

• Продление безлимитной лицензии производится по количеству необходимых защищаемых объектов или путем покупки новой безлимитной лицензии со скидкой на продление.

• Дозакупка к безлимитной лицензии не производится.

Лицензирование Dr.Web Gateway Security Suite

Варианты лицензий

Продукты Dr.Web

Базовая лицензия

Дополнительные компоненты Dr.Web

Антивирус

Антиспам

Центр управления*

Dr.Web Enterprise Security Suite

*Центр управления Dr.Web лицензируется бесплатно.

Также продукты Dr.Web Gateway Security Suite лицензируются в составе комплектов Dr.Web Универсальный для бизнеса (5-50 ПК).

Виды лицензий

• В том случае, если каждый из используемых серверов обрабатывает только трафик своих пользователей, — для каждого сервера нужна отдельная лицензия.

• Дозакупка к посерверной лицензии не производится.

• Дозакупка к безлимитной лицензии не производится.

Лицензирование Dr.Web Mobile Security Suite

Варианты лицензий

Продукты Dr.Web

Базовая лицензия

Комплексная защита*

Dr.Web Enterprise Security Suite

* В состав лицензии Комплексная защита входят компоненты Антивирус, Антиспам, URL-фильтр, Антивор, Брандмауэр и Аудитор безопасности. Последние четыре компонента доступны только в составе программного продукта Dr.Web для Android. Возможность доступа к Центру управления Dr.Web** лицензируется бесплатно.

** Компонент Центр управления Dr.Web доступен только для Dr.Web для Android OS и Dr.Web для MS Windows Mobile

Также продукты Dr.Web Mobile Security Suite лицензируются в составе комплектов Dr.Web Универсальный для бизнеса (5-50 ПК).

Виды лицензий

Лицензирование Dr.Web Enterprise Security Suite

Лицензирование продуктов для каждого объекта производится отдельно. Для защиты каждого объекта нужно выбрать базовую лицензию, и, если это необходимо, дополнительные компоненты. Так, например, базовыми лицензиями для рабочих станций являются Антивирус и Комплексная защита (только для OC Windows).

Продукт

Поддерживаемые ОС и платформы

Базовая лицензия

Дополнительные компоненты

Универсальность

В соответствии с выбранным заказчиком решением создается единый ключевой файл Dr.Web для защиты всех интересующих объектов одного типа для всех ОС и платформ продукта, поддерживаемых Dr.Web. Если в течение действия лицензии необходимо совершить переход, например, с Unix на Windows, не надо менять ключ — достаточно просто скачать нужный дистрибутив с сайта Dr.Web — это бесплатно.

Частые вопросы

Моя лицензия на использование антивируса Dr.Web на одном компьютере еще не окончилась, но я приобрел новый компьютер и хочу использовать на нем антивирус Dr.Web. �?мею ли я право установить антивирус на новый компьютер?

Лицензия на использование антивируса Dr.Web на одном компьютере дает право устанавливать и использовать антивирусную защиту единовременно только на одном компьютере; количество переустановок в течение срока действия лицензии не ограничено.

Для того, чтобы воспользоваться лицензией на новом компьютере, необходимо сделать следующее:

скопируйте на дискету или флеш-карту ключевой файл Dr.Web;
скачайте и установите на новый компьютер дистрибутив антивируса Dr.Web;
скопируйте в директорию установки антивируса Dr.Web на новом компьютере ключевой файл, сохраненный на дискете или флеш-карте;
удалите со старого компьютера антивирус Dr.Web.

Передача лицензии юридическому лицу

Передача прав на использование ПО Dr.Web (далее – лицензия) от одного юридического лица другому юридическому лицу возможна только в следующих случаях.

Реорганизация передающего лицензию юридического лица в форме слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования.
- При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом.
- При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом.
- При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом.
- При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом.
- При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом. Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников.
Наличие у передающего юридического лица письменного согласия ООО «Доктор Веб» на распространение лицензий путем заключения сублицензионных договоров.

Во всех остальных случаях передача лицензий между юридическими лицами невозможна.

На 1 компьютере посменно работают 2 человека. Сколько лицензий Dr.Web нужно приобрести для защиты этого ПК?

1 лицензию. 1 лицензия = 1 ПК

На моем ПК установлены 2 операционные системы – Windows и Linux. Сколько лицензий Dr.Web нужно приобрести?

2 лицензии – для защиты каждой ОС. У Dr.Web для таких пользователей есть специальная экономичная лицензия – Антивирус Dr.Web для Windows + Linux.

В компании 10 компьютеров, за которыми посменно работают 18 человек. Сколько лицензий должна приобрести компания?

10 лицензий. 1 лицензия = 1 ПК

Прекращение использования лицензии прежним владельцем при передаче лицензии другому владельцу

В случае реорганизации передающего лицензию юридического лица в форме слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования – дальнейшее использование лицензии ее прежним владельцем невозможно, поскольку лицензии переданы по передаточному акту/разделительному балансу.

Какие сертификаты подтверждают наличие исключительных прав на ПО Dr.Web у компании «Доктор Веб»?

В соответствии с пунктом 4 статьи 1259 Гражданского кодекса Российской Федерации, для возникновения, осуществления и защиты авторских прав не требуется регистрация произведения или соблюдение каких-либо иных формальностей. В отношении программ для ЭВМ и баз данных возможна регистрация, осуществляемая по желанию правообладателя в соответствии с правилами статьи 1262 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Таким образом, получение правообладателями свидетельств о государственной регистрации программ для ЭВМ не является обязательным и осуществляется исключительно по желанию правообладателей.

Передача лицензии физическому лицу

Передача лицензии физическому лицу возможна исключительно в случае наличия у передающего физического/юридического лица письменного согласия ООО «Доктор Веб» на распространение лицензий путем заключения сублицензионных договоров.

У меня дома 1 компьютер и 1 ноутбук, но одновременно я работаю только на одном из них. Сколько лицензий Dr.Web нужно приобрести?

2 лицензии – т.к. нужна защита для каждого компьютера – как для настольного ПК, так и для ноутбука.

В чем преимущество лицензионных версий Dr.Web?

Приобретая лицензионное программное обеспечение покупатель получает легальную возможность пользоваться следующими преимуществами:

Производитель несет ответственность за функционирование программы.
Организации не имеют проблем с контролирующими органами.
Гарантированная бесплатная базовая техническая поддержка через веб-форму.
Бесплатные обновления вирусных баз Dr.Web.
Бесплатные обновления программных модулей Dr.Web.
Бесплатный апгрейд при выпусках новых версий.
Возможность продления лицензии со скидкой на продление.

На моем ПК установлены 2 операционные системы Windows. Сколько лицензий Dr.Web нужно приобрести?

1 лицензию. 1 лицензия = 1 ПК

Владелец коммерческой лицензии Dr.Web

Владелец коммерческой лицензии Dr.Web — дееспособное и правомерно владеющее ПО Dr.Web лицо, чьи Ф�?О и e-mail указаны при регистрации лицензии.

Не имеет значения, сам ли владелец производил оплату лицензии или вписывал данные при регистрации. Оплата не является обязательным условием правомерности владения лицензией: согласно ст. 313, 430 Гражданского кодекса Российской Федерации возможна оплата лицензии и третьим лицом. По этим же статьям необязательно владельцу лицензии и самому указывать свои данные при регистрации лицензии – это также не влияет на законность владения ею (исключение – дети младше 14 лет).
Если один человек приобретает лицензию Dr.Web и дарит ее другому, то владельцем будет одаряемый (ст. 572 ГК РФ).
Если оплата лицензии Dr.Web производится третьим лицом (но это не дарение), то владельцем станет тот, для кого производилась оплата (ст. 313, 430 ГК РФ).
Покупка лицензий родителями (опекунами) для детей.

• Если дети старше 18 лет, то они являются владельцами (ст. 21 ГК РФ).

• Если дети в возрасте от 14 до 18 лет, то они будут владельцами, но при наличии или при последующем предоставлении письменного согласия родителей или опекунов (ст. 26 ГК РФ).

• Если дети младше 14 лет, то они – владельцы, но только при условии, что их данные при регистрации лицензии указывались родителями или опекунами (ст. 28 ГК РФ).

В этом случае владельцем будет тот, для кого совершалась покупка, но исключительно при наличии письменного согласия его попечителя (ст. 30 ГК РФ).

В таком случае владелец лицензии – наследник завещателя. При обращении в поддержку для изменения данных о владельце лицензии обязательно предъявление ООО «Доктор Веб» свидетельства о праве на наследство, полученное у нотариусов по месту открытия наследства (ст. 1112, 1162 ГК РФ).

Передача прав на использование ПО Dr.Web (лицензии) от одного юридического лица другому юридическому лицу возможна только в следующих случаях.

• Реорганизация передающего лицензию юридического лица в форме слияния, присоединения, разделения, выделения или преобразования.
При слиянии юридических лиц права и обязанности (в том числе лицензии) каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом.
При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности (в том числе лицензии) присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом.
При разделении юридического лица его права и обязанности (в том числе лицензии) переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом.
При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности (в том числе лицензии) реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом.
При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности (в том числе лицензии) реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.
Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам (в том числе лицензиям) реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников.

• Наличие у передающего юридического лица письменного согласия ООО «Доктор Веб» на распространение лицензий путем заключения сублицензионных договоров. Во всех остальных случаях передача лицензий между юридическими лицами невозможна . В случае реорганизации передающего лицензию юридического лица в форме слияния, присоединения, разделения, выделения или преобразования дальнейшее использование лицензии ее прежним владельцем невозможно, поскольку лицензии переданы по передаточному акту / разделительному балансу.

В чем разница между лицензиями с услугами техподдержки и без них?

- в том, в какой категории формы поддержки вы сможете задавать вопросы специалистам и получать ответы.

Статья 1225 Гражданского кодекса дает полный перечень охраняемых объектов интеллектуальной собственности, в число которых входят программы для ЭВМ и базы данных. Следовательно, сегодня правом пользования программным обеспечением обладают лишь те граждане и юридические лица, которые заключили один из возможных лицензионных или сублицензионных договоров либо договор присоединения. Договор присоединения, как правило, изложен на упаковке экземпляра программы ЭВМ, и в соответствии со статьей 1286 Гражданского кодекса началом использования программного продукта считается согласием на заключение такого договора и на тех условиях, которые указаны на экземпляре.

Поскольку лицензионные договоры являются новеллой в гражданском праве, необходимо более подробно остановиться на условиях, предъявляемых к данным договорам законодательством.

Так, статьей 1235 Гражданского кодекса определены требования, предъявляемые к лицензионным договорам, статьей 1238 – к сублицензионным. Лицензионный договор определяется как договор, по которому одна сторона – обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) – предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или средства в предусмотренных договором пределах. Права передаются в пределах определенной территории и на определенный срок. Существенными условиями такого договора по закону являются определение предмета договора и способы использования. То есть помимо того, что договор должен быть заключен в письменной форме, в нем должна быть поименована программа ЭВМ, как она звучит у лицензиара, а также поименовано право пользования, предоставленное лицензиату. Если эти данные в лицензионном договоре отсутствуют, договор считается незаключенным, а права – непредоставленными.

Пример 1

Индивидуальный предприниматель Черемисов А.А. самостоятельно разработал базу данных, необходимую для работы ООО «Юг». Стороны договорились о цене и составили лицензионный договор, по которому Черемисов передавал право пользования программой для ЭВМ обществу на срок три года. Однако, так как обе стороны были заинтересованы в скорейшем заключении договора, наименование программе за столь короткий срок Черемисов не придумал и при заключении договора обозначил ее лишь как «программа для ЭВМ объемом 258Мбт». Последствия заключения данного договора, возможно, будут плачевны. Поскольку не соблюдены существенные условия договора, он считается незаключенным, а права по нему – непредоставленными. Соответственно, при проведении проверки налоговый орган, скорее всего, обратит на этот факт внимание и доначислит заниженный налог на прибыль, а также штраф и пени за просрочку его уплаты.

Законодательно определены виды лицензионного договора (п. 1 ст. 1236 ГК РФ) – простая (неисключительная) лицензия, когда право на использование программы ЭВМ или базы данных передается лицензиату с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензии другим лицам, и исключительная лицензия, когда право передается только одному лицензиату, без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам.

Компьютерные программы приобретаются, как правило, на материальных носителях – дискетах, дисках, картах памяти. Однако при заключении лицензионного договора необходимо учитывать, что приобретение материального носителя с соответствующей программой еще не является фактом приобретения прав пользования этой программой. Статьей 1227 Гражданского кодекса прямо установлено, что интеллектуальные права не зависят от права собственности на материальный носитель. И это понятно. Цена CD-диска достигает в среднем 100 рублей, стоимость же программного обеспечения несоизмеримо выше.

Пример 2

Общество с ограниченной ответственностью «Прамтайм-Ф» решило реализовать экземпляры программы для ЭВМ, излишне приобретенные в свое время и не использованные в соответствии с лицензионным договором. Заблаговременно получив согласие лицензиара, ООО «Прамтайм-Ф» нашло покупателя и оценило общую стоимость 5 экземпляров программы в 25 000 рублей, определив при этом стоимость 5 дисков – носителей программы для ЭВМ в 500 рублей и стоимость права пользования программой для ЭВМ в 24 500 рублей.

Поскольку Гражданским кодексом не предусмотрена обязательная государственная регистрация исключительного права на программы ЭВМ или базы данных, правообладатель может это сделать по собственному желанию. Однако в этом случае и лицензионный, и сублицензионный договоры также подлежат государственной регистрации.

Налоговые риски при продаже программ для ЭВМ

Напомним, что право пользования может передаваться как по лицензионному, так и по сублицензионному договору. Заключение последнего возможно, согласно статье 1238 Гражданского кодекса, только при наличии на то письменного согласия правообладателя. Именно поэтому многие компании при осуществлении предпринимательской деятельности прибегают к заключению посреднических договоров. В некоторых случаях это действительно оправданно и ведет не только к снижению расходов и увеличению прибыли компании-налогоплательщика, но и позволяет сэкономить на налогах. Лицензиату (пользователю) необходимо иметь в виду, что, предоставляя право пользования по сублицензионному договору, он несет ответственность за действия сублицензиата. Причем передавать он может только те права, которые были предоставлены в свою очередь ему.

Пример 3

Общество с ограниченной ответственностью «Вега С» путем заключения сублицензионных договоров осуществляет поставку экземпляров программ для компьютера. Копии программ поставляются упакованными в индивидуальные картонные коробки, с нанесением на упаковочную прозрачную пленку соответствующей предупредительной надписи. Вскрытие упаковки экземпляра программы считается конклюдентным действием, осуществляя которое покупатель выражает свое согласие с условиями лицензии. Способ использования программы возможен только на одном компьютере, оговорена возможность свободного использования результатов, полученных с помощью программы для ЭВМ, оговорен запрет на копирование и дальнейшее распространение данной программы, запрет на передачу ее копии любым третьим лицам. Срок использования на данную программу ЭВМ установлен на один год.

Помимо вступления в силу четвертой части Гражданского кодекса, также произошли изменения в Налоговом кодексе в отношении программ для ЭВМ. Законодателем целенаправленно создаются благоприятные условия для финансирования инновационной деятельности. Статьей 149 Налогового кодекса предусмотрено освобождение от НДС операций, в том числе по реализации исключительных прав на программы для ЭВМ, а также прав на использование результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

В своем письме от 28.02.2008 г. № 03-07-08/48 Минфин разъяснил, что если программы для ЭВМ и базы данных реализуются в оптовой и розничной торговле на основании лицензионного договора либо договора о передаче исключительных прав, заключенных в письменной форме, льгота по статье 149 Налогового кодекса применяется. А поскольку к сублицензионным договорам применяются условия о лицензионных договорах, соответственно, налоговые послабления касаются и сублицензиатов. Что и было подтверждено в письме Минфина от 25.12.2007 г. № 03-07-11/640. Чиновники сделали такой вывод в соответствии с пунктом 5 статьи 1238 Гражданского кодекса, которая гласит, что к сублицензионным договорам применяются правила гражданского законодательства о лицензионном договоре.

Пример 4

30 марта 2008 года ООО «Икс», являясь правообладателем прав на программу для ЭВМ, заключило лицензионный договор со сроком использования один год с ООО «Игрек», предоставив последнему право заключения сублицензионных договоров с неограниченным количеством контрагентов. В свою очередь ООО «Игрек», идя навстречу пожеланиям контрагентов, заключило три сублицензионных договора сроком действия, не превышающим срок действия лицензионного договора. Программа для ЭВМ передавалась каждому из контрагентов посредством электронной почты и не имела при этом материального носителя. Соответственно, ни при заключении лицензионного договора, ни последующих сублицензионных договоров НДС не исчислялся и не уплачивался.

Во избежание возможных ошибок и снижения предпринимательского риска нужно четко представлять, что понимает и какие требования предъявляет законодатель к посредническим договорам.

В России к посредническим договорам относятся три разновидности:

агентский договор;
договор комиссии;
поручительства.

У данных договоров есть как общие черты, так и различия. Общим для этих договоров является совершение одним лицом юридических и иных действий в интересах другого, в том числе заключение сделок. Под юридическими действиями понимаются такие действия, последствиями которых является возникновение прав и обязанностей.

Агентский договор предусмотрен для более длительных правоотношений, в отличие от остальных двух договоров. Нужно обратить внимание, что договор поручения в предпринимательской деятельности заключать не рекомендуется. Кроме того, агентский договор может носить характер как договора поручения, так и договора комиссии – в зависимости от того, как действует исполнитель (от чьего имени). Именно поэтому, согласно статье 1011 Гражданского кодекса, к агентскому договору применяются правила о договорах поручения либо комиссии, при условии, что эти правила не противоречат существу агентского договора. То есть если компания, осуществляющая предпринимательскую деятельность, намерена привлечь к реализации посредника, наибольшие полномочия дает именно агентский договор. И при его заключении принципал вправе выбрать, будет или не будет участвовать в расчетах агент.

Пример 5

20 февраля 2008 года между ООО «ПромХолд» (принципал) и ЗАО «Цветметранс» (агент) заключен агентский договор № 12.

В соответствии с договором принципал поручает, а агент обязуется от своего имени, но за счет принципала осуществлять юридические действия по приобретению и по реализации третьим лицам по лицензионным договорам программного обеспечения в период с марта 2008 года по март 2009 года.

Договором предусмотрено, что вознаграждение выплачивается принципалом не позднее 6 месяцев с даты утверждения представления агентом окончательного отчета и подписания акта об исполненном, в размере 3 процентов каждой проведенной сделки.

Агент приступил к исполнению агентского договора по поиску покупателей в марте 2008 года в соответствии с согласованным по договору графиком, тогда же принципалом были переданы для выполнения поручения денежные средства.

Агент на полученные средства приобрел программу для ЭВМ у компании «А» и через некоторое время по поручению принципала реализовал ее с наценкой 15 процентов компании «Б».

При проведении платежей по указанным договорам НДС не исчислялся и не уплачивался в соответствии со статьей 149 Налогового кодекса. Агент – ЗАО «Цветметранс» – полагал, что данные операции не подлежат налогообложению, так как осуществляются по лицензионным договорам, однако не учел того факта, что и приобретаемые права пользования, и реализуемые права пользования являлись правами принципала, а не агента. В дальнейшем у налогового органа обязательно возникнут правомерные претензии по поводу занижения налогооблагаемой базы по НДС по этим операциям.

Это мнение подтверждается и письмом Минфина России № 03-07-08/36 от 21.02.2008 г., в котором дано разъяснение, что при осуществлении операций по распространению прав на использование программного обеспечения через посредника с передачей этих прав от организации-правообладателя через посредника к конечному пользователю от обложения они освобождаются только в случае наличия лицензионных договоров. В случае отсутствия именно лицензионных договоров такие операции подлежат налогообложению в общеустановленном порядке. Как видно из Примера 5, между ООО «ПромХолд» и ЗАО «Цветметранс» лицензионные договоры отсутствуют.

Отметим, что операции по лицензионным договорам, освобождаемые от обложения НДС, поименованы непосредственно в Налоговом кодексе; отказаться от применения льгот налогоплательщики не вправе.

Таким образом, под освобождение от обложения НДС не подпадает передача исключительных прав по агентскому договору, а также договору подряда (субподряда) на изготовление программ и баз данных для ЭВМ и иным договорам, отличным от поименованных в статье 149 Налогового кодекса.

Лицензионный договор с иностранным контрагентом

Налоговые льготы, рассмотренные выше, законодательство предоставляет только в случае, если местом реализации по лицензионным договорам является территория Российской Федерации. Поэтому, заключая лицензионные и сублицензионные договоры с иностранными партнерами, необходимо также обратить внимание на ряд особенностей.

Согласно подпункту 4 пункта 1 статьи 148 Налогового кодекса местом реализации услуг по передаче, предоставлению патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав признается территория Российской Федерации, если покупатель услуг осуществляет деятельность на территории России. В письме № 03-07-08/21 от 29.01.2009 г. Минфин России разъяснил, что местом реализации услуг по передаче неисключительных прав на использование программ для ЭВМ, оказываемых иностранной организацией российской организации, признается Российская Федерация. При этом, учитывая положения пункта 1 статьи 1 закона от 19.07.2007 г. № 195-ФЗ, при приобретении таких прав российская организация обязанности налогового агента исполнять не должна, и, соответственно, данные операции на территории России налогом на добавленную стоимость не облагаются.

При вступлении в силу части четвертой Гражданского кодекса изменения затронули и статью 1211 Гражданского кодекса, определяющую, какое право подлежит применению к договору, если стороны не согласовали это условие в лицензионном договоре. Так, по общему правилу, к договору применяется право той страны, с которой договор наиболее тесно связан. Также право такой страны определяют по праву страны, где в нашем случае находится основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеет решающее значение для содержания договора. В соответствии с подпунктом 19 пункта 3 статьи 1211 Гражданского кодекса стороной, которая имеет решающее значение для содержания договора, в лицензионном договоре является лицензиар. Это условие действует, если международным договором не предусмотрено иное.

Пример 7

Иностранная компания «LIMITED LTD» заключила лицензионный договор с российским обществом с ограниченной ответственностью «ЛисАудит», передав при этом права пользования программой для ЭВМ. НДС в стоимость права пользования стороны не включили, руководствуясь при этом пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ, полагая, что при заключении данного договора местом реализации признается территория Российской Федерации.

Как показывает практика, стороны не ошиблись. Так, в письме Минфина от 05.03.2008 г. № 03-07-08/55 чиновники подтвердили, что при приобретении таких прав пользования российская организация обязанности налогового агента исполнять не должна и, соответственно, данные операции на территории России налогом на добавленную стоимость не облагаются.

Рассмотрев различные аспекты лицензионных и сублицензионных договоров, остается только посоветовать организациям пересмотреть договоры, имеющиеся в каждой компании и связанные с правами на программы для ЭВМ, на предмет имеющихся (или отсутствующих) нарушений.

Автор - налоговый консультант ООО «ФинСервисКонсалтинг», член Палаты налоговых консультантов России.

Читайте также: